P2P落幕后“非法集資”并未走遠(yuǎn),金融創(chuàng)新監(jiān)管難度升級
曾經(jīng)喧囂一時的P2P網(wǎng)貸行業(yè)已經(jīng)落幕,但在整個行業(yè)運(yùn)行過程中暴露出的法律問題的相關(guān)探討仍在繼續(xù)。
在被查的P2P平臺中,以涉嫌非法吸收公眾存款罪立案最為常見。2020年12月21日召開的國務(wù)院常務(wù)會議通過了《防范和處置非法集資條例(草案)》,對非法集資的行政、刑事責(zé)任和資金清退、非法集資參與人應(yīng)承擔(dān)的后果等作了嚴(yán)格規(guī)定。
2021年2月1日,多位法律界專家、從業(yè)律師在參加《中國金融機(jī)構(gòu)從業(yè)人員犯罪問題研究白皮書(2018-2020)》(以下簡稱“《白皮書》”)發(fā)布會上,就非法集資的刑法規(guī)制、刑法修正案(十一)對金融犯罪的立法發(fā)展等問題,進(jìn)行了深入探討。
互聯(lián)網(wǎng)等信息技術(shù)的發(fā)展給解決融資難、融資貴問題提供了新的途徑,但在此過程中,互聯(lián)網(wǎng)的廣泛參與、低門檻參與特征,也給互聯(lián)網(wǎng)上運(yùn)行的金融業(yè)態(tài)帶來了不同的風(fēng)險擴(kuò)散、風(fēng)險傳遞新特征,監(jiān)管法規(guī)如何繼續(xù)完善,促進(jìn)普惠金融規(guī)范發(fā)展,仍是一個值得更多探討的命題。
金融風(fēng)險與創(chuàng)新需平衡
美國P2P模式鼻祖Lending Club已正式宣布,自2020年12月31日起停用關(guān)閉旗下的P2P借貸平臺。
這更像一個時代終結(jié)的標(biāo)志。
過去十余年間,眾多在Lending Club模式激勵下的P2P平臺在國內(nèi)先后上線,據(jù)不完全統(tǒng)計,數(shù)量高達(dá)1萬多家的P2P平臺,高峰時間多達(dá)5000家同時運(yùn)營,年交易規(guī)模甚至達(dá)到3萬億元。在最初的散戶狂歡過后,P2P平臺爆雷不斷,其中,既有一開始就以騙錢為目的投機(jī)跟風(fēng),也有因自身經(jīng)營能力不足造成的難以為繼。
2020年12月28日,中國銀保監(jiān)會主席郭樹清在2020年新加坡金融科技節(jié)上表示,到11月中旬,實(shí)際運(yùn)營的P2P網(wǎng)貸機(jī)構(gòu)已經(jīng)全部歸零,他表示,“中國金融科技應(yīng)用整體上在法律規(guī)范和風(fēng)險監(jiān)管等方面是摸著石頭過河,遇到過不少問題,也積累了一些經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)?!?/span>
2020年4月20日,2020年處置非法集資部際聯(lián)席會議在京召開。據(jù)會議消息,2019年全國共立案打擊涉嫌非法集資刑事案件5888起,涉案金額5434.2億元,同比分別上升3.4%、53.4%。
2月1日,清華大學(xué)法學(xué)院教授勞東燕在上述發(fā)布會上表示,目前對P2P平臺的打擊主要涉及的是非法吸收公眾存款罪(簡稱“非吸罪”),它在政府、行為人與投資公眾之間做了風(fēng)險分配,并且將風(fēng)險幾乎全部分配到行為人身上。在互聯(lián)網(wǎng)金融開放發(fā)展的階段,從公平分配風(fēng)險的角度而言,根據(jù)“風(fēng)險共享”原則,決策者、受益者、參與者應(yīng)該共擔(dān)風(fēng)險。但是在目前對非吸案件的打擊中,把整個風(fēng)險幾乎都放在行為人身上,這樣的風(fēng)險分配方式有些失于公平。
勞東燕認(rèn)為,對P2P平臺的處置,有一部分屬于合理的資金風(fēng)險,高收益匹配高風(fēng)險,投資者也應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的后果,不加區(qū)分的保護(hù)人數(shù)較多的投資者,不利于培養(yǎng)理性的投資者心理。
據(jù)最高檢此前披露的統(tǒng)計數(shù)據(jù),2019年,全國檢察機(jī)關(guān)起訴非法吸收公眾存款犯罪案件10384件23060人,同比分別上升40.5%和50.7%;起訴集資詐騙犯罪案件1794件2987人,同比分別上升50.13%和52.24%。
北京大學(xué)法學(xué)院教授王新則表示,非法集資案件在目前呈現(xiàn)出“井噴式”的增長,需要重視的是,它是典型的涉眾型犯罪,不能把非法集資的案件再純粹理解為單一的金融犯罪,需要注重法律效果、社會效果和政治效果的辯證統(tǒng)一。
P2P余波仍在
2021年1月29日,北京市朝陽區(qū)金融糾紛調(diào)解中心發(fā)布了關(guān)于要求P2P網(wǎng)貸機(jī)構(gòu)廣告代言人配合落實(shí)風(fēng)險化解責(zé)任的公告。其中指出,為維護(hù)投資人合法權(quán)益、推動P2P網(wǎng)貸機(jī)構(gòu)風(fēng)險出清,自即日起,請?jiān)?jīng)或仍在涉P2P網(wǎng)貸廣告中,以自己的名義或者形象對相關(guān)產(chǎn)品、服務(wù)作推薦、證明的自然人、法人或者其他組織(即廣告代言人),盡快聯(lián)系就相關(guān)問題進(jìn)行說明,并配合開展網(wǎng)貸平臺清退工作。如未在2021年2月10日前取得聯(lián)系,將依法追責(zé)。
據(jù)不完全統(tǒng)計,涉及爆雷P2P平臺的代言明星有汪涵、杜海濤、黃曉明、范冰冰、劉曉慶、郎朗、趙雅芝、唐嫣、王寶強(qiáng)、唐國強(qiáng)、張鐵林等等。
北京市朝陽區(qū)金融糾紛調(diào)解中心在上述公告中指出,部分網(wǎng)貸機(jī)構(gòu)為牟取不正當(dāng)利益,聘請知名演藝人員、公眾人物作為廣告代言人,利用其影響力吸引投資人購買非法金融產(chǎn)品。上述廣告代言人未盡到合理的審查義務(wù),作出不實(shí)宣傳,對損害結(jié)果的發(fā)生和擴(kuò)大存在過錯,并負(fù)有不可推卸的責(zé)任。
收拾殘局的同時,P2P平臺也在掙扎轉(zhuǎn)型。
2019年底,《關(guān)于網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)型為小額貸款公司試點(diǎn)的指導(dǎo)意見》的文件發(fā)布,此后,撫州、杭州、福建、贛州等地陸續(xù)有P2P機(jī)構(gòu)獲批轉(zhuǎn)型為網(wǎng)絡(luò)小貸、小額貸款公司,但數(shù)量并不多,且轉(zhuǎn)型之后仍面臨著不斷加強(qiáng)的監(jiān)管環(huán)境帶來的經(jīng)營壓力。
2020年11月,《網(wǎng)絡(luò)小額貸款業(yè)務(wù)管理暫行辦法(征求意見稿)》出爐,提高了經(jīng)營網(wǎng)絡(luò)小額貸款業(yè)務(wù)的小額貸款公司的注冊資本、跨區(qū)經(jīng)營注冊資本門檻,且加強(qiáng)了對網(wǎng)絡(luò)小貸資金杠桿的管理。
但正如有的業(yè)內(nèi)人士感言,P2P雖然行業(yè)覆滅,但它在促進(jìn)金融行業(yè)向信息化、數(shù)據(jù)化轉(zhuǎn)型方面,至少有所啟發(fā),而且培訓(xùn)出了一大批金融與科技跨界的人才,金融科技行業(yè)將繼續(xù)探索發(fā)展。
1月29日公布的人民銀行金融科技委員會會議信息,會議總結(jié)2020年工作,研究部署2021年重點(diǎn)任務(wù)?!敖鹑诳萍际卣齽?chuàng)新能力顯著提升,在服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)、普惠金融等方面發(fā)揮重要作用?!痹?021年,則有包括“健全金融科技監(jiān)管基本規(guī)則和標(biāo)準(zhǔn),推動金融領(lǐng)域科技倫理治理體系建設(shè),強(qiáng)化金融科技創(chuàng)新活動的審慎監(jiān)管?!痹趦?nèi)的六項(xiàng)主要工作。
既要借助金融科技的力量進(jìn)一步做好普惠金融,又要引導(dǎo)創(chuàng)新合規(guī)審慎,無疑對監(jiān)管、法律部門提出了更大的挑戰(zhàn)。
此次發(fā)布的《白皮書》中指出,金融風(fēng)險的防范化解,既包括金融運(yùn)行風(fēng)險防范化解,也包括金融機(jī)構(gòu)從業(yè)人員犯罪問題的防范化解。北京市京師律師事務(wù)所金融犯罪研究中心主任王殿學(xué)表示,他個人感受到,中小企業(yè)融資依然有困難,“把錢借給別人很難,要錢也很難,欠別人錢的人更難”,希望《白皮書》的推出,能有助于金融領(lǐng)域能夠更規(guī)范、更健康,融資更加順暢,犯罪更加減少,借錢融資更加容易。