鐵拳行動

　　繼國家市場監管系統執法稽查工作座談會暨2024民生領域“鐵拳”行動部署會于1月25日召開之后，2月以來，甘肅省、山東省、四川省等全國多個省市紛紛響應，陸續啟動“鐵拳”“春雷”等民生領域專項行動。

　　在各地部署工作會議中，均不同程度提到了“食品安全”“消費環境”“營商環境”等話題，如“聚焦人民群眾反映強烈、社會危害性大、社會輿論關注的違法行為”，“護民生”“保安全”“反欺詐”等。結合行業現狀及往年行動分析看出，今年保健行業乃至大健康領域，諸如食品安全、廣告宣傳等問題仍將是市場監管重點關注的部分，提醒各地大健康企業引起重視。

　　以社會關注度較高，且行業2023年度案例較多的廣告宣傳問題為例，法律條文較多，未知盲區較多，廣大企業應當在哪些方面自檢自查呢？

　　民生領域案件查辦“鐵拳”行動辦案指南虛假違法廣告宣傳注意事項

　　一、具體違法行為

　　商業廣告中冒充專家或名醫開展宣傳、發布未經審查的藥品廣告、虛構或夸大保健食品功效、普通食品宣稱疾病治療功能等違法違規行為。

　　二、重點任務

　　（一）開展相關廣告專項監測

　　根據國家、省、市專項監測內容，完善與衛生健康、廣電等部門信息共享機制。結合本地實際情況，對轄區內電視、廣播、報刊、互聯網等媒介發布的醫療、藥品、醫療器械、保健食品、兒童青少年近視防控產品進行專項監測，及時發現相關違法線索。

　　（二）組織重點案件查辦

　　加強違法線索分析研判，精選重點線索，有計劃地組織查辦。嚴厲打擊假扮醫生、專家、教授，以介紹健康、養生知識等形式變相營銷醫療、藥品、醫療器械、保健食品等“神醫”廣告；嚴肅查處捏造事實、混淆概念、制造噱頭、夸大效果，以及保健食品宣傳疾病治療功效等各類“神藥”廣告。

　　三、案件來源

　　1.監督檢查：國家、省、市組織的廣告專項檢查、日常監管檢查、廣告監測等。

　　2.投訴、舉報：對投訴舉報的核查。

　　3.其他部門移送：對其他部門移送案件及案件線索進行核查。

　　4.上級交辦：對上級交辦案件及案件線索進行核查。

　　5.其他。

　　四、執法查處要點

　　（一）取證要求

　　1.資質類證據：包括《營業執照》《醫療廣告審查證明》《藥品生產許可證》《藥品經營許可證》《醫療機構執業許可證》《食品生產許可證》《食品經營許可證》《保健食品注冊證》《保健食品備案證》《委托加工合同》等。

　　2.廣告內容類證據：廣告中虛假或者引人誤解的內容；表示功效、安全性的斷言或者保證；說明治愈率或者有效率；與其他藥品、醫療器械的功效和安全性或者其他醫療機構比較；利用廣告代言人作推薦、證明；與國務院藥品監督管理部門批準的說明書不一致等。

　　3.廣告費用、違法所得類證據：包括《增值稅發票》、廣告委托設計制作及發布合同，廣告經營者、廣告發布者公布的收費標準和收費辦法，轉賬記錄（含公司賬、個人私戶、微信、支付寶等轉賬收付款記錄）、系統數據等。

　　4.視頻圖片類證據：包括發布廣告的媒體播放廣告內容的錄音錄像、PPT、傳單冊、小卡片、宣傳廣告印刷品、互聯網電子商務平臺廣告頁面或產品介紹頁面，抖音、快手等短視頻直播間發布廣告的錄音錄像，執法檢查時的錄像等。

　　5.其他證據：包括投訴舉報材料、證人證言、專家或機構鑒定意見、檢查調查記錄等。

　　（二）違法事實認定

　　1.常見違反法律條款

　?。?）《中華人民共和國廣告法》第九條、第十一條、第十五條、第十六條、第十七條、第十八條、第二十八條、第四十六條等。

　　（2）《醫療廣告管理辦法》第七條、第十七條等。

　?。?）《藥品、醫療器械、保健食品、特殊醫學用途配方食品廣告審查管理暫行辦法》第二條、第三條、第五條、第六條、第七條、第八條、第十一條、第二十一條等。

　　2.處罰依據

　?。?）《中華人民共和國廣告法》第五十五條、第五十六條、第五十七條、第五十八條、第五十九條等。

　?。?）《醫療廣告管理辦法》第二十條、第二十一條、第二十二條等。

　?。?）《藥品、醫療器械、保健食品、特殊醫學用途配方食品廣告審查管理暫行辦法》第二十六條、第二十七條、第二十八條、第二十九條等。

　　（三）加強行刑銜接和行紀貫通

　　市、縣、區市場監管部門要用好用足法律手段，堅決嚴懲相關違法主體。對于廣告違法行為情節惡劣涉嫌構成犯罪的，按規定移送司法機關追究刑事責任。對于發布相關虛假違法廣告的媒體單位依法查處后，要及時向宣傳、廣電、新聞出版等部門通報情況，由其對責任單位、責任人員追究相關責任。對于在廣告執法中發現當事人存在違反衛生等方面法律法規情形的，通報同級相關部門。

　　1.《最高人民檢察院、公安部 關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規定（二）》

　　第七十五條  廣告主、廣告經營者、廣告發布者違反國家規定，利用廣告對商品或者服務作虛假宣傳，涉嫌下列情形之一的，應予立案追訴:

　　(一)違法所得數額在十萬元以上的;

　　(二)給單個消費者造成直接經濟損失數額在五萬元以上的，或者給多個消費者造成直接經濟損失數額累計在二十萬元以上的;

　　(三)假借預防、控制突發事件的名義，利用廣告作虛假宣傳，致使多人上當受騙，違法所得數額在三萬元以上的;

　　(四)雖未達到上述數額標準，但兩年內因利用廣告作虛假宣傳，受過行政處罰二次以上，又利用廣告作虛假宣傳的;

　　(五)造成人身傷殘的;

　　(六)其他情節嚴重的情形。

　　2.《最高人民法院 最高人民檢察院關于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》

　　第十九條  違反國家規定，利用廣告對保健食品或者其他食品作虛假宣傳，符合刑法第二百二十二條規定的，以虛假廣告罪定罪處罰；以非法占有為目的，利用銷售保健食品或者其他食品詐騙財物，符合刑法第二百六十六條規定的，以詐騙罪定罪處罰。同時構成生產、銷售偽劣產品罪等其他犯罪的，依照處罰較重的規定定罪處罰。

　　3.《最高人民法院 最高人民檢察院關于辦理危害藥品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》

　　第十二條? 廣告主、廣告經營者、廣告發布者違反國家規定，利用廣告對藥品作虛假宣傳，情節嚴重的，依照刑法第二百二十二條的規定，以虛假廣告罪定罪處罰。

　　4.妨礙公務罪

　　《刑法》第二百七十七條。

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